성문법과 불문법의 공통점과 차이점: 헌법·법률·명령·규칙·조례, 관습법과 판례법, 사회복지법의 법원

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■ 성문법과 불문법의 공통점과 차이점: 헌법·법률·명령·규칙·조례, 관습법과 판례법, 사회복지법의 법원 핵심체크

법은 꼭 법전에 적혀 있어야만 법일까요? 성문법과 불문법의 개념과 종류, 공통점과 차이점을 사회복지법의 법원과 함께 정리한 과제입니다. 4쪽 분량으로, 서론에서 법의 존재 형식인 법원의 뜻을 짚고, 법 이름에 사회복지라는 말이 없어도 관련 조항이 있으면 사회복지법의 법원이 된다는 점을 설명합니다.

본론은 성문법의 장단점을 먼저 정리한 뒤 헌법, 법률, 명령, 규칙, 자치법규, 조약과 국제법규를 만드는 주체와 효력의 순서에 따라 하나씩 풀어 갑니다. 불문법 부분은 관습법의 성립 요건과 판례법의 의미를 다루고, 영미법계의 판례기속 원칙과 대륙법계에서 판례가 2차적 법원에 머무는 차이를 비교합니다. 마지막에는 두 법이 모두 법원이라는 공통점과 함께, 민법 제1조가 성문법을 먼저 적용하고 관습법은 보충적으로 적용한다는 차이를 정리하며 결론과 나의 생각으로 마무리합니다.

사회복지법제 수업 첫 주에 법원이라는 말이 법원 건물이 아니라 법의 원천이라는 걸 알고 꽤 놀랐는데, 이 자료는 헌법부터 조례까지 위계 순서대로 짧게 정리해 줘서 노트 첫 장으로 옮기기 좋았어요. 법률은 공포 후 20일이 지나야 효력이 생긴다는 내용이나 명령의 종류를 나눈 부분처럼 시험에 잘 나오는 포인트가 함께 들어 있어 복습할 때도 편했습니다.

관습법이 법전 밖에서도 힘을 가진다는 결론은 법을 다르게 보게 해 줬어요. 사회복지 급여의 근거를 찾을 때도 법률인지 시행령인지 조례인지를 먼저 확인하는 습관이 생겨서, 다른 과목 과제를 할 때도 이 정리를 자주 펼쳐 보게 되었고, 용어 정리 노트를 만들 때도 뼈대로 그대로 썼습니다.

성문법과 불문법을 비교할 때는 민법 제1조의 적용 순서를 먼저 외워 두시면 좋을 거예요, 공통점과 차이점 문제가 그 한 조문에서 정리되기 때문이죠. 저도 순서를 거꾸로 적은 적이 있었어요.

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■ 성문법과 불문법의 공통점과 차이점: 헌법·법률·명령·규칙·조례, 관습법과 판례법, 사회복지법의 법원 비교용 핵심 발췌.

관습법을 보다 구체적으로 살펴본다면 사회생활 속에서 관행이 반복해서 행해짐으로써 일반인이 법적 확신이나 인식을 갖게 되고, 따라서 성문화되지는 않았지만 법적 가치를 얻은 법을 의미한다. 관습법은 전체 법질서에 위반하지 않는 정당성과 합리성을 가져야 한다. 근대국가에서는 관습법을 인정하지 않았다.

관습법의 성립요건은 다음과 같은데 먼저 관습이 거듭된 관행으로 존재해야 하며 관습내용이 법규범으로서의 확신이나 의식을 갖는 법적 가치를 포함해야 한다. 또한 관습이 공서양속에 반하지 않아야 하며 관습이 전체법질서에 위반하지 않거나 원칙적으로 법령에 규정이 없는 사항에 관련된 것이어야 한다.

판례법이란 일정한 법률문제에 동일한 취지의 판결이 반복되면서 그 방향이 대체로 확정된 경우에 성문화 과정을 거치지 않고 법적 규범의 성격을 갖는 법이다. 판례법은 관습법의 특수한 형태이며 법원에서 형성된 것이 일반적 관습법과는 상이하다. 영미법계의 국가에서는 상급법원이 어떠한 법률문제에 대한 판결을 내린다면 그 후 해당 법원이나 하급법원은 동일한 법률문제를 다룰 때는 앞선 판결과 다른 결과를 내릴 수는 없다는 판례기속의 원칙을 취하고 있다.

대륙법계국가에서는 성문법주의를 취하기 때문에 법원은 동급이나 상급법원의 판결에 구속받지 않는다는 것이 원칙이다. 따라서 판례법은 2차적인 법원에 지나지 않는다는 한계 또한가지고 있다.

성문법과 불문법의 공통점은 두 개의 법 모두가 법원이라는 것이다. 법원이란 일반적으로 법에 대한 인식의 근거로서 이해되는 개념이다. 법원에는 어떤 형태로 나타나는지 관계없이 행정적 행위의 목적이나 기준을 확정하고 행위전형을 규정하며 분쟁의사법적 판단의 결정을 내리는 모든 행위지침과 규준들을 포함한다. 그렇기 때문에 성문법은 물론 불문법까지도 법원에 속하는 것이다.

반면 두 법의 차이점은 다음과 같은데 민법 제 1조에서는 관습법에 대한 성문법의 우월을 인정하고 관습법도 원칙적으로 성문법의 규정이 부재한 사항에 관해서만 그 보충적인 효력이 인정된다고 본다. 특히나 성문법이 그 규정의 내용과 다른 관습법의 존재를 인정하는 경우라면 이에 대해서는 성문법을 개폐하는 변경 효력이 인정된다.

참고로 자료는 성문법과 다른 관습법이 있으면 성문법을 바꾸는 효력이 인정된다고 쓰고 있지만, 판례는 관습법이 법령에 저촉되지 않는 범위에서 보충적 효력만 가진다고 봅니다. 다만 상법 제1조는 상사에 관해 상법에 규정이 없으면 상관습법을 먼저, 그다음 민법을 적용하도록 해서 관습법이 민법보다 앞서는 예외가 있습니다. 관습법이 사회 변화로 효력을 잃은 예로 종중 구성원을 성년 남자로만 보던 관습에 대한 2005년 대법원 전원합의체 판결도 함께 보세요.

■ 성문법과 불문법의 공통점과 차이점: 헌법·법률·명령·규칙·조례, 관습법과 판례법, 사회복지법의 법원 세부정리

성문법과 불문법, 법의 원천을 한 장에 정리

✦ 한눈에 보기

  • 성문법과 불문법의 개념, 종류, 공통점과 차이점 4쪽
  • 구성: 법원의 뜻 → 성문법 6종 → 관습법과 판례법 → 비교 → 나의 생각
  • 사회복지법제, 법학개론 과제와 시험 대비

핵심 답: 성문법은 일정한 절차로 제정·공포되어 문서로 된 법이고 불문법은 그 밖의 법으로, 둘 다 법원이지만 우리 민법 제1조는 성문법을 먼저, 관습법을 보충적으로 적용하도록 정합니다.

☰ 리포트 구성

  1. 사회복지법의 법원과 성문법의 장단점
  2. 헌법, 법률, 명령, 규칙
  3. 자치법규와 조약·국제법규
  4. 불문법: 관습법의 성립 요건과 판례법
  5. 성문법과 불문법의 공통점과 차이점, 나의 생각

▤ 성문법의 종류와 만드는 주체

종류만드는 곳핵심 포인트
헌법국민(국민투표로 확정)최고 규범, 기본권과 통치 구조
법률국회공포 후 특별한 규정이 없으면 20일 뒤 효력
명령대통령·국무총리·행정각부위임명령과 집행명령, 법률보다 하위
자치법규지방자치단체법령의 범위 안에서 조례와 규칙

❓ 왜 법원의 종류를 알아야 할까요?

  • 어떤 규범이 먼저 적용되는지 법의 위계를 판단할 수 있습니다
  • 사회복지 급여의 근거가 법률인지 조례인지 구별할 수 있습니다
  • 관습법과 판례가 실제 분쟁에서 어떤 힘을 가지는지 이해하게 됩니다

✎ 법원(法源)과 관습법, 판례의 지위

법원은 법이 어떤 형식으로 존재하는지를 가리키는 말입니다. 우리나라는 대륙법계에 속해 성문법을 중심으로 하며, 헌법 다음에 법률, 그다음에 대통령령·총리령·부령 같은 명령, 그리고 지방자치단체의 조례와 규칙이 이어지는 위계를 가집니다. 헌법 제6조 제1항에 따라 헌법에 의해 체결·공포된 조약과 일반적으로 승인된 국제법규도 국내법과 같은 효력을 가집니다.

관습법은 사회에서 반복된 관행이 법적 확신을 얻어 법규범이 된 것입니다. 민법 제1조는 민사에 관하여 법률에 규정이 없으면 관습법에 의하고 관습법이 없으면 조리에 의한다고 정해, 관습법에 보충적 효력을 줍니다. 관습법은 전체 법질서에 반하지 않아야 하며, 대법원은 2005년 전원합의체 판결에서 종중 구성원을 성년 남자로만 보던 관습이 더 이상 법적 효력을 가질 수 없다고 판단했습니다. 헌법재판소가 2004년 신행정수도 사건에서 수도가 서울이라는 관습헌법을 인정한 결정도 자주 인용됩니다.

판례는 대륙법계에서 원칙적으로 해당 사건만 구속합니다. 법원조직법 제8조는 상급법원 재판의 판단이 해당 사건에 관해 하급심을 기속한다고 정할 뿐입니다. 그래도 대법원 판례는 실무에서 사실상 강한 구속력을 가지고, 판례를 바꾸려면 전원합의체를 거쳐야 해서 판례법이 불문법의 중요한 축으로 다뤄집니다. 사회복지 분야에서도 급여 기준을 둘러싼 대법원 판결이 실무 지침처럼 쓰이는 경우가 많습니다.

관습법의 성립 요건
관행의 존재, 법적 확신, 공서양속과 전체 법질서에 반하지 않을 것
조리
사물의 본질적 법칙이나 사회 통념으로, 법률과 관습법이 모두 없을 때 재판의 기준이 됨

✍ 이렇게 활용해 보세요

비교 문제는 정의 → 종류 → 장단점 → 적용 순서(민법 제1조) → 예외(상법 제1조) 순서로 쓰면 공통점과 차이점이 자연스럽게 드러납니다.

  • ✅ 민법 제1조의 적용 순서
  • ✅ 법률의 효력 발생 시기
  • ✅ 관습법의 성립 요건

❔ 자주 묻는 질문

Q. 성문법과 불문법의 가장 큰 차이는 무엇인가요?

A. 성문법은 정해진 절차로 제정·공포된 문서 형태의 법이고, 불문법은 관습법과 판례법처럼 문서로 제정되지 않은 법입니다.

Q. 관습법이 법률보다 먼저 적용될 수 있나요?

A. 민사에서는 법률이 먼저이고 관습법은 보충적이지만, 상법 제1조는 상사에 관해 상관습법을 민법보다 먼저 적용합니다.

Q. 이 자료는 몇 쪽인가요?

A. 4쪽 분량으로, 성문법 6종과 관습법·판례법, 둘의 공통점과 차이점, 나의 생각을 담았습니다.

함께 보면 좋은 자료: 조례의 기본원칙과 법률유보의 원칙: 사회복지조례의 종류·기능과 법령의 범위 정리, 사회복지법제론 시민법과 사회법: 등장 배경, 사적자치·과실책임 원리의 수정과 사회복지법의 위치, 선례구속의 원칙 (캠퍼스다운 위키), 영미법과 대륙법 (캠퍼스다운 위키)

참고: 국가법령정보센터 민법, 국가법령정보센터 대한민국헌법

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■ 성문법과 불문법의 공통점과 차이점: 헌법·법률·명령·규칙·조례, 관습법과 판례법, 사회복지법의 법원 참고문헌

  1. 위키백과사전 - 성문법, 불문법 https://ko.wikipedia.org/wiki/%EC%84%B1%EB%AC%B8%EB%B2%95

참고해 볼 만한 Campusdown Wiki

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